一、代孕合同合法嗎

代孕合同，即為代孕方與求孕方約定在代孕中雙方權利義務的有償合同。目前我國法律沒有對代孕合同作出明確規定，但是我們根據零散的法律規定及法律的一般原則也可以做出基本判斷。

1、衛生部于2001年頒布實施的《人類輔助生殖技術管理辦法》中規定：“人類輔助生殖技術的應用應當在醫療機構中進行，以醫療為目的，并符合國家計劃生育政策、倫理原則和有關法律規定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。”根據該規定，禁止實行代孕技術，只允許采用人類輔助生殖技術通過妻子的子宮進行懷孕。

2、從生育權和親權的角度來看，目前受法律保護的生育權主體僅限于締結了婚姻關系的夫妻。合法的生育應以結婚登記并辦理準生證為條件。代孕方將基于血緣關系的親權通過代孕合同轉移給求孕方，違反了親權專屬于父母，不得讓與、繼承或拋棄的原則。從代孕合同的本質來看，是將代孕方的子宮作為“物”來出租使用，將孩子作為商品交易的對象。

以上兩方面均反映出代孕合同有違公序良俗、社會公德的一面，與合同法的基本原則相違背，應屬無效。

二、代孕生的孩子撫養權歸誰

根據婚姻法的規定，非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。雖然代孕被看作是代孕媽媽“出租”子宮以獲取報酬，本質上屬于出賣身體器官的使用權，但孕母和孩子之間依然具有親子關系。在法律關系上，代孕媽媽與所生的小孩屬于自然血親下母子關系，其享有作為母親對兒女的所有權利，也應盡到作為母親應盡到的義務。孩子的生父(即精子的提供者)負有法定撫養義務，孩子的撫養權參照婚姻法的規定執行。

代孕行為的存在有其特殊的社會背景，但是面對代孕問題，我們首先要確定“代孕合同合法嗎”，答案是否定的，整個社會對代孕行為是不鼓勵的態度。另一方面，“代孕生的孩子撫養權歸誰”這一問題，法律沒有明確規定，但我們也可通過現有法律和法律的基本精神做出判斷。一旦牽涉到代孕問題，要明確這是游走在法律的邊緣，稍有不慎就會觸犯法律，所以任何關于代孕的事項，最好求助于專業律師，通過專業的知識和豐富的經驗做出最謹慎的選擇，維護自身的合法權益。